麦积区2018年指导案例
(2018/11/22 16:08:33) 新闻来源:麦积区人民政府法制办公室 作者:

某公司虚开增值税专用发票行政处罚案

行政执法机关:天水市麦积区税务局

当事人:TSXXX单位

一、基本案情

2018年5月30日,甘肃省国家税务局稽查局转办的《已证实虚开通知单》(深圳“5.23”专案),要求协查麦积辖区纳税户TSXXX单位取得已证实虚开的增值税专用发票申报抵扣税款一案的相关涉税事宜,天水市麦积区税务局结合协查要素和协查要求,对TSXXX单位实地进行了核查取证。

经核查,TSXXX单位于2014年7月前后从深圳导航代理商张伟鸿处购入导航(汽车配件)价税合计232000.00元,后来以现金形式分三次将货款付给来天水办事的张XX,张XX于2014年7月向TSXXX单位提供了由深圳市兴强润科技有限公司已证实虚开的增值税专用发票2份(发票代码4403134140票号10282479、10282480),开具货物、服务名称:汽车配件,金额合计198290.60元,税额合计33709.40元,价税合计232000.00元。以上两份发票TSXXX单位于2014年8月认证后于当期进行了账务处理,并申报抵扣了增值税进项税额33709.40元(2014年8月38号凭证反映)。

TSXXX单位还利用上述违法事实违规列支主营业务成本198290.60元(2014年8月38号记账凭证反映)。

二、实施行政强制措施的起止时间、具体情况

三、法律适用

根据《国家税务总局关于纳税人取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知》国税发〔1997〕134号“一、受票方利用他人虚开的专用发票,向税务机关申报抵扣税款进行偷税的,应当依照《中华人民共和国税收征收管理法》及有关法规追缴税款,处以偷税数额五倍以下的罚款;进项税金大于销项税金的,还应当调减其留抵的进项税额。利用虚开的专用发票进行骗取出口退税的,应当依法追缴税款,处以骗税数额五倍以下的罚款。二、在货物交易中,购货方从销售方取得第三方开具的专用发票,或者从销货地以外的地区取得专用发票,向税务机关申报抵扣税款或者申请出口退税的,应当按偷税、骗取出口退税处理,依照《中华人民共和国税收征收管理法》及有关法规追缴税款,处以偷税、骗税数额五倍以下的罚款。”之规定,对TSXXX单位取得并申报抵扣的增值税进项税税额33709.40元,不予抵扣,应补缴其所偷增值税税额33709.40元。

根据《中华人民共和国税收征收管理法》第十九条“纳税人、扣缴义务人按照有关法律、行政法规和国务院财政、税务主管部门的规定设置账簿,根据合法、有效凭证记账,进行核算”、《中华人民共和国发票管理办法》(中华人民共和国国务院令〔2010年〕第587号)第三条“本办法所称发票,是指在购销商品,提供或者接受劳务以及从事其他经营活动中,开具、收取的收付款凭证”、第二十二条“不符合规定的发票,不得作为财务报销凭证,任何单位和个人有权拒收。”及《关于加强企业所得税管理若干问题的意见》国税发〔2005〕50号文件“……企业超出税前扣除范围、超过税前扣除标准或者不能提供真实、合法、有效凭据的支出,一律不得税前扣除。”之规定,TSXXX单位2014年8月利用取得已证实虚开的增值税专用发票列支主营业务成本198290.60元,应调增2014年度应纳税所得额198290.60元,调增后2014年度应纳税所得额为-1594757.77元(2014年度申报应纳税所得额-1793048.37元)。

四、行政处罚告知及当事人陈述申辩情况

2018年7月19日,向TSXXX单位送达了天水市麦积区国家税务局稽查局《税务行政处罚事项告知书》(天麦国税稽罚告〔2018〕18号),拟处以26854.70的罚款,TSXXX单位在2018年7月19日陈述申辩无异议。

五、行政处罚决定结果

根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证,或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入,或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”之规定,决定对TSXXX单位处以追缴的增值税33709.40元百分之五十的罚款16854.70元。

根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十四条“纳税人、扣缴义务人编造虚假计税依据的,由税务机关责令限期改正,并处五万元以下的罚款。”之规定,决定对TSXXX单位利用取得已证实虚开的增值税专用发票列支主营业务成本处以10000.00元的罚款。

综上,决定对TSXXX单位处以26854.70元的罚款。

以上应缴款项共计26854.70元。限TSXXX单位自本决定书送达之日起15日内到国家税务总局天水市麦积区税务局缴纳入库。到期不缴纳罚款,依照《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第(一)项规定,每日按罚款数额的百分之三加处罚款。如对本决定不服,可以自收到本决定书之日起六十日内依法向国家税务总局天水市麦积区税务局申请行政复议,或者自收到本决定书之日起六个月内依法向人民法院起诉。如对处罚决定逾期不申请复议也不向人民法院起诉、又不履行的,将采取《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条规定的强制执行措施,或者申请人民法院强制执行。

TSXXX单位已于2018年7月24日自动履行缴纳了税款、罚款和滞纳金。

六、以案释法

通过对TSXXX单位账簿、凭证资料的核查取证以及对公司法人、财务人员和购销业务经手人的询问,掌握和取得了利用虚开增值税专用发票抵扣税款的确凿证据,TSXXX单位法人积极配合纳税检查并及时补缴了利用虚开增值税专用发票抵扣的税款和滞纳金,并对我局作出的行政处罚无异议。以上案例形成的原因主要是企业对有关增值税政策掌握不透,特别是对增值税核算方式、方法等不能准确掌握和运用,对增值税购销货物在“三流”方面的一致性认识不够,理解不深。企业法人对购销货物的核算及增值税专用发票的重要性认识不够,或多或少存在着侥幸心理,认为只要税务局办税大厅能认证通过就能申报抵扣的错误观念,以致对国家税款造成损失。在今后的稽查工作中我局将加大对企业特别是商流企业的税收政策宣传力度,重点对购销货物在票流、物流、资金流三方面进行宣讲,同时加强检查力度和打击力度,切实提高纳税人的税法遵从。


某公司未申报收入少缴增值税行政处罚案

行政执法机关:天水市麦积区税务局

当事人:TSXXX单位

一、基本案情

2018年5月,天水市麦积区税务局根据2018年天水市国家税务局稽查局“双随机”工作安排,依法对TSXXX单位2016年5月1日至2017年12月31日期间的纳税情况进行了检查。

经检查,TSXXX单位于2015年12月与天水市某经营投资有限公司签订了某古镇保护性开发纾解一期工程及灾后重建项目合同(老项目),该项目已于2017年12月31日全部完工并取得索取销售款项凭据,账面未反映营业收入3700307.83元(不含税),未核算缴纳增值税111009.24元。

2016年8月与天水某建设开发有限公司签订了某古镇保护性开发纾解一期工程及灾后重建项目配套附属工程合同(新项目),该项目截止2017年12月31日已完成工程量的77.7%,按进度该企业账面少核算营业收入4369369.37元(不含税),少核算缴纳当期增值税480630.63元。

2016年11月、12月及2017年1月、7月、11月外购工程材料3739829.97元,用于村道路建设工程、易地扶贫搬迁项目、古镇保护性开发纾解一期工程灾后重建项目等老项目工程,取得增值税专用发票,并于2016年11月、12月、2017年2月、8月、11月申报抵扣了增值税进项税235744.40元。

二、实施行政强制措施的起止时间、具体情况

三、法律适用

根据财税〔2016〕36号文附件1《营业税改征增值税试点实施办法》第一条“在中华人民共和国境内销售服务、无形资产或者不动产的单位和个人,为增值税纳税人应当按照本办法缴纳增值税,不缴纳营业税……”;第九条“应税行为的具体范围,按照本办法所附的《销售服务、无形资产、不动产注释》执行”、《销售服务、无形资产、不动产注释》第一条第四款“建筑服务,是指各类建筑物、构筑物及其附属设施的建造、修缮、装饰,线路、管道、设备、设施等的安装以及其他工程作业的业务活动。包括工程服务、安装服务、修缮服务、装饰服务和其他建筑服务”;附件2《营业税改征增值税试点有关事项的规定》第一条第七款第三项“一般纳税人为建筑工程老项目提供的建筑服务,可以选择适用简易计税方法计税。建筑工程老项目,是指:(1)《建筑工程施工许可证》注明的合同开工日期在2016年4月30日前的建筑工程项目;(2)未取得《建筑工程施工许可证》的,建筑工程承包合同注明的开工日期在2016年4月30日前的建筑工程项目”;财税〔2016〕36号文附件1《营业税改征增值税试点实施办法》第十六条“增值税征收率为3%……”;第三十四条“简易计税方法的应纳税额,是指按照销售额和增值税征收率计算的增值税额,不得抵扣进项税额。应纳税额计算公式:应纳税额=销售额×征收率”及第四十五条“增值税纳税义务、扣缴义务发生时间为(一)纳税人发生应税行为并收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天;先开具发票的,为开具发票的当天。取得索取销售款项凭据的当天,是指书面合同确定的付款日期;未签订书面合同或者书面合同未确定付款日期的,为服务、无形资产转让完成的当天或者不动产权属变更的当天”之规定,TSXXX单位应补缴当期应缴未缴的增值税591639.87元。

根据财税〔2016〕36号文附件1《营业税改征增值税试点实施办法》第二十七条“下列项目的进项税额不得从销项税额中抵扣:(一)用于简易计税方法计税项目、免征增值税项目、集体福利或者个人消费的购进货物、加工修理修配劳务、服务、无形资产和不动产……”、附件2《营业税改征增值税试点有关事项的规定》第一条第七款第三项“一般纳税人为建筑工程老项目提供的建筑服务,可以选择适用简易计税方法计税。建筑工程老项目,是指:(1)《建筑工程施工许可证》注明的合同开工日期在2016年4月30日前的建筑工程项目;(2)未取得《建筑工程施工许可证》的,建筑工程承包合同注明的开工日期在2016年4月30日前的建筑工程项目。”之规定,TSXXX单位于应做进项税额转出账务处理,应转出进项税额235744.40元。

四、行政处罚告知及当事人陈述申辩情况

2018年6月1日,向TSXXX单位送达了天水市麦积区国家税务局稽查局《税务行政处罚事项告知书》(天麦国税稽罚告〔2018〕1号),拟处以少缴增值税款827384.26元百分之五十的罚款413692.14元。TSXXX单位在2018年6月1日陈述申辩无异议。

五、行政处罚决定结果

2016年5月1日至2017年12月31日间TSXXX单位少缴增值税应纳税款827384.27元在50万元以上,依据《甘肃省税务行政处罚裁量权实施办法(试行)》(甘肃省国家税务局甘肃省地方税务局公告2016年7号)及《甘肃省税务局税务行政处罚裁量基准》属于违反税款征收管理类,纳税人不进行纳税申报,不缴或者少缴应纳税款,违法程度严重。

根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证,或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入,或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任”、《中华人民共和国税收征收管理法》第三十二条:“纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期改正外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。”之规定,及《甘肃省国家税务局甘肃省地方税务局关于发布〈甘肃省税务行政处罚裁量权实施办法(试行)〉的公告》“附件:《甘肃省税务行政处罚裁量基准》……类型:四、违反税款征收管理类违法行为:(一)偷税(纳税人…进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴税款的…)违法程度:严重,裁量基准:不缴或少缴应纳税款占同期同税种应纳税款30%以下或者不缴或少缴税款在50万元以上的,处不缴或少缴的税款50%以上1倍以下的罚款。”之规定,追缴增值税827384.27元,处以不缴或者少缴的税款百分之五十的罚款413692.14元,并按规定自滞纳税款之日起按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。

限TSXXX单位自本决定书送达之日起15日内到国家税务总局天水市麦积区税务局缴纳入库。到期不缴纳罚款,我局(所)可依照《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第(一)项规定,每日按罚款数额的百分之三加处罚款。

如对本决定不服,可以自收到本决定书之日起六十日内依法向国家税务总局天水市麦积区税务局申请行政复议,或者自收到本决定书之日起六个月内依法向人民法院起诉。如对处罚决定逾期不申请复议也不向人民法院起诉、又不履行的,将采取《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条规定的强制执行措施,或者申请人民法院强制执行。

TSXXX单位已于2018年6月8日自动履行缴纳了税款、罚款和滞纳金。

六、以案释法

通过对该案的查处,我们认为在“营改增”实施以来,大部分纳税人尤其是建筑施工企业对税收政策学习了解不够,掌握不全,认为只有在工程完工决算后才根据情况开具发票,次月再申报缴纳税款。该案例一方面还反映出纳税人依法纳税的意识还比较淡薄,由于周转资金困难等原因会尽量避税,延迟缴纳国家税款,以损失国家利益为代价来成就一己私利。另一方面也反映出税源管理部门对纳税人的日常监管存在漏洞,造成部分企业存在侥幸心理,认为迟早缴纳税款都一样。建议税源管理部门要加强日常监管力度,对建筑企业重点建筑项目实施税收管理员责任制管理,辅导督促企业纳税申报数据的准确性。同时要加强纳税人税收政策的学习、理解,进一步提高纳税人依法纳税的自觉性和遵从度。


天水XX食品有限公司燃煤承压锅炉逾期未检验案

行政执法机关:天水市麦积区质量技术监督局

当事人:天水XX食品有限公司

法定代表人:郭XX 

一、基本案情

2018年6月16日麦积区质监局特种设备安全监察员对天水XX食品有限公司1台在用燃煤承压锅炉进行检查,在现场未见该设备有效定期检验报告,执法人员对该设备现场进行了封存,并出具了特种设备安全监察指令书,责令该单位15日内整改到位。7月2日执法人员进行核查,发现该单位逾期仍未整改。执法人员对该公司锅炉逾期未检验做了调查笔录,按照程序予以立案调查。该公司使用未经定期检验的特种设备的行为违反了《中华人民共和国特种设备安全法》第四十四条的规定,构成使用未经定期检验的特种设备的违法事实。经审议通过,依据《中华人民共和国特种设备安全法》第八十四条第一款的规定,对该公司作出了责令限期改正,罚款人民币三万元的行政处罚。

主要证据:现场照片、营业执照及法人身份证复印件、特种设备现场检查记录、调查笔录等。

二、法律适用

天水XX食品有限公司锅炉逾期未检验,违反了《中华人民共和国特种设备安全法》第四十条“特种设备使用单位应当按照安全技术规范的要求,在检验合格有效期届满前一个月向特种设备检验机构提出定期检验要求。特种设备检验机构接到定期检验要求后,应当按照安全技术规范的要求及时进行安全性能检验。特种设备使用单位应当将定期检验标志置于该特种设备的显著位置。未经定期检验或者检验不合格的特种设备,不得继续使用。”第四十四条“锅炉使用单位应当按照安全技术规范的要求进行锅炉水(介)质处理,并接受特种设备检验机构的定期检验。”的规定。依据《中华人民共和国特种设备安全法》第八十四条第一款“违反本法规定,特种设备使用单位有下列行为之一的,责令停止使用有关特种设备,处三万元以上三十万元以下罚款:(一)使用未取得许可生产,未经检验或者检验不合格的特种设备,或者国家明令淘汰、已经报废的特种设备的”的规定。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2018年7月5日,向当事人送达了(天麦)质监罚告字〔2018〕第001号《行政处罚告知书》,当事人接到《行政处罚告知书》后,未提出陈述、申辩。

四、决定结果

处罚决定:1.责令限期改正;2.处以人民币三万元罚款。在收到本处罚决定书之日起十五日内将罚没款缴到天水市麦积合行商埠路银行,逾期不履行行政处罚决定的,可以依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条的规定,自期满之日起,每日按罚款数额的3%加处罚款,并将依法申请人民法院强制执行。如对行政处罚不服,可在收到处罚决定书之日起六十日内向天水市质量技术监督局或麦积区人民政府申请复议;也可在六个月内向秦州区人民法院提起行政诉讼。复议和诉讼期间,行政处罚不停止执行。

五、以案释法

《中华人民共和国特种设备安全法》第四十条规定“特种设备使用单位应当按照安全技术规范的要求,在检验合格有效期届满前一个月向特种设备检验机构提出定期检验要求。特种设备检验机构接到定期检验要求后,应当按照安全技术规范的要求及时进行安全性能检验。特种设备使用单位应当将定期检验标志置于该特种设备的显著位置。未经定期检验或者检验不合格的特种设备,不得继续使用。”

定期检验是每一种特种设备都会遇到的问题。所谓定期检验的实质就是对特种设备运行一个周期后的使用状况作出一个总体安全性检测和风险性评估,从而确定该设备是否具备继续投入下一个使用周期的基本安全要素和能力。定期检验是检验的法定形式之一,特种设备定期检验是国家强制性规定,是每一个特种设备使用管理单位的法定义务和责任,当事人不但要及时申报申请定期检验,还应在申请检验后积极跟进,根据检验不同结果采取相应的措施,如果获悉检验不合格后理应立即停止使用,积极整改消除事故安全隐患,报法定检验部门重新检验合格后方可继续投入使用,总之及时申报定期检验是其履行法定义务的开局但不是结束和完成。生命是无价的,安全责任重于泰山,一台未经定期检验的特种设备的安全状态和性能是待定的,对特种设备不进行定期检验的行为让每一个使用特种设备的人时刻处在不确定的危险之中,埋下发生安全事故的隐患。


李XX经营假农药案

行政执法机关:天水市麦积区农业局

当事人:李XX

一、基本案情

2017年9月11日,麦积区农业局收到案件线索举报信。9月12日,根据举报信内容,麦积区农业局农业行政综合执法大队执法人员依法对天水市麦积区桥南XX果品包装店进行了检查,现场发现该果品包装店经营的由西安全兴保鲜科技有限公司2017年8月10日生产的苹安鲜(1-甲基环丙烯1-MCP)202袋,规格0.5克/包×200包/袋,该苹安鲜产品包装袋上未标注登记证号。经从中国农药信息网上查询,未查到该苹安鲜产品的登记信息,该苹安鲜属于假农药。经查实,李XX于2017年8月30日共购进了6件,40袋/件,货值金额6000元,至案发已售出38袋,售价30元/袋,违法所得1140元。经调查,当事人经营假农药一案,事实清楚,证据确凿,其行为违反了《农药管理条例》第四十四条第二款及《农药登记管理办法》第二条的规定。2017年10月24日向当事人送达了《行政处罚事先告知书》,在规定的期限内,当事人未提出陈述申辩,未申请听证。麦积区农业局依照《农药管理条例》第五十五条第一款第二项的规定,责令李XX停止经营假农药,并作出麦农(农药)罚〔2017〕5号《行政处罚决定书》,予以处罚。

主要证据:询问笔录、现场检查笔录、证据登记保存清单、送货单、中国农药信息网查询结果、现场拍摄照片及举报信。

二、法律适用

天水市麦积区桥南XX果品包装店的行为违反了《农药管理条例》第四十四条第二款“禁用的农药,未依法取得农药登记证而生产、进口的农药,以及未附具标签的农药,按照假农药处理。”及《农药登记管理办法》第二条“在中华人民共和国境内生产、经营、使用的农药,应当取得农药登记。未依法取得农药登记证的农药,按照假农药处理。”之规定,依据《农药管理条例》第五十五条第一款第二项“农药经营者有下列行为之一的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止经营,没收违法所得、违法经营的农药和用于违法经营的工具、设备等,违法经营的药货值金额不足1万元的,并处5000元以上5万元以下罚款,货值金额1万元以上的,并处货值金额5倍以上10倍以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(二)经营假农药;”之规定,对天水市麦积区桥南XX果品包装店进行了处罚。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2017年10月24日,向当事人送达了《行政处罚事先告知书》,在规定的期限内,当事人未提出陈述申辩,未申请听证。

四、决定结果

处罚决定:1、没收由西安全兴保鲜科技有限公司2017年8月10日生产的苹安鲜(1-甲基环丙烯1-MCP)农药,规格0.5克/包×200包/袋,共计202袋;2、没收违法所得1140元;罚款5000元。以上罚没款共计6140元(人民币)。当事人必须在收到本处罚决定书之日起15日内持本决定书到天水市麦积区农村合作银行缴纳罚(没)款。逾期不按规定缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%加处罚款。当事人对本处罚决定不服的,可以在收到本处罚决定书之日起60日内向天水市麦积区人民政府或天水市农业局申请行政复议;或者六个月内向天水市秦州区人民法院提起行政诉讼。行政复议和行政诉讼期间,本处罚决定不停止执行。当事人逾期不申请行政复议或提起行政诉讼,也不履行本行政处罚决定的,本机关将依法申请人民法院强制执行。

五、以案释法

农药是重要的农业投入品,农药的使用直接关系到农产品的质量安全和生态环境。目前农林业病虫种类多,农药新产品、新剂型也不少,很多农民对农药的基础知识了解不够深,很容易购买到假劣农药。假劣农药不但起不到防治病虫害的作用,甚至可能引起农作物大面积的药害,导致庄稼绝收。假劣农药也有可能引起农产品农药残留超标,引起食物中毒,可能对土壤、地下水等生态环境带来严重的破坏。无证农药或假劣农药,因没有经过科学的试验和检测,其安全性存在极大的隐患。2017年2月8日国务院第164次常务会议修订通过的《农药管理条例》,对农药行业准入的要求更加严格,对农药指导服务的要求进一步提高,对违法生产经营的处罚力度继续加大,将进一步加强农药管理,为保障农产品质量安全,推动建设资源节约、环境友好的现代农业,提供坚实有力的法律依据。


霍XX擅自从事经营性互联网文化活动案

行政执法机关:天水市麦积区文化广播影视局

法定代表人:霍XX

一、基本案情

2018年6月26日8时35分,天水市麦积区文化广播影视局执法人员接到电话匿名举报称:“律动三阳川”微信公众号平台在互联网上传播视听类文化节目和文学作品,希望依法予以查处。当日8时55分,麦积区文化广播影视局执法人员进行了网上巡查。执法人员登陆“律动三阳川”微信公众号,发现“律动三阳川”微信公众号利用互联网提供“来吧,再次聆听一个渭南媳妇《活出个样来给自己看》”等视听类文化节目转载服务提供公众点播收看,未在“律动三阳川”微信公众号账号主体信息和主页等显著位置发现标注文化行政主管部门批准的《网络文化经营许可证》或备案编号等信息。其行为涉嫌未取得《网络文化经营许可证》擅自从事经营性互联网文化活动。经批准依法立案调查。执法人员对“律动三阳川”微信公众号涉嫌擅自向公众提供互联网视听类文化节目和文学作品进行远程取证。2018年7月24日,执法人员依法对霍XX投资经营的“律动三阳川”微信传媒公众号工作室和工作电脑进行了检查。检查发现,“律动三阳川”微信传媒公众号利用互联网提供《精彩绝伦,首届三阳川少儿才艺展演给你好看》等节目内容转载服务供公众点播收看,从事互联网文化产品及其服务活动,也未在“律动三阳川”微信传媒公众号账号主体信息等页面显著位置发现标注甘肃省文化厅批准的《网络文化经营许可证》或备案编号等信息。当事人无法提供《网络文化经管许可证》,且对执法人员出示的2018年6月26日依法远程取证的截屏图片、照片和录像证据确认内容属实。执法人员制作《现场检查笔录)1份;对用于运营和维护“律动三阳川”微信公众号的电脑主机1台,进行证据先行登记保存,制作《证据先行登记保存通知书》1份;对当事人霍XX、“律动三阳川”微信公众号工作人员刘XX分别制作送达了《调查询问通知书》,对执法过程进行了录像和拍照,并现场打印此次现场检查执法情况及现场取证的照片证据,经霍XX审核无误后签字确认。2018年7月26日和27日上午,“律动三阳川”微信公众号的投资人霍XX和其工作人员刘XX分别到天水市麦积区文化广播影视局接受调查询问,承认在未取得《网络文化经营许可证》的情况下擅自从事经营性互联网文化活动的事实。经依法调查,查明霍XX在未取得《网络文化经营许可证》的情况下擅自利用其经营的“律动三阳川”微信公众号从事经营性互联网文化活动,违反了《互联网文化管理暂行规定》的相关规定。执法人员通过案件检索,发现当事人擅自从事经营性互联网文化活动为初次,且无违法所得,属情节一般,2018年8月2日,调查终结,2018年8月3日,经过集体讨论,依法要求当事人责令改正,并拟决定对当事人擅自从事经营性互联网文化活动的违规行为给予处罚。2018年8月6日,依法向当事人送达了(天麦)文罚告字〔2018〕第2号的《行政处罚事先告知书》,当事人未提出陈述、申辩。2018年8月10日,向当事人送达了《责令改正通知书》。并作出(天麦)文罚字〔2018〕第2号《行政处罚决定书》,对当事人予以处罚。

违法事实,有以下证据证实:1.“律动三阳川”微信公众号投资人霍XX、“律动三阳川”微信公众号的工作人员刘XX的《调查询问笔录》各1份,电脑远程取证截屏证据图片23张,远程取证录像资料1份(光盘1张),“律动三阳川”微信公众号收入证明1份。2.《远程勘验笔录》1份,《现场检查笔录》1份,《证据先行登记保存通知书》1份,《证据先行登记保存处理告知书》1份。3.“律动三阳川”微信公众号负责人霍XX、“律动三阳川”微信公众号工作人员刘XX的身份证复印件各1份。

二、法律适用

根据文化部《互联网文化管理暂行规定》第三条:“本规定所称互联网文化活动是指提供互联网文化产品及其服务活动,主要包括:(一)互联网文化产品的制作、复制、进口、发行、播放等活动;(二)将文化产品登载在互联网上或者通过互联网、移动通信网等信息网络发送到计算机、固定电话、移动电话机、电视机、游戏机等用户端以及网吧等互联网上网服务营业场所,供用户浏览、欣赏、使用或者下载的在线传播行为;(三)互联网文化产品的展览、比赛等活动。经营性互联网文化活动是指以营利为目的,通过上网用户收费或者以电子商务、广告、赞助等方式获取利益,提供互联网文化产品及其服务活动。”第八条:“申请从事经营性互联网文化活动,应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门提出申请,由省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门审核批准”,第二十一条:“未经批准,擅自从事经营性互联网文化活动的,由县级以上人民政府文化行政部门或者文化市场综合执法机构责令停止经营性互联网文化活动,子以警告,并处3000元以下的罚款;拒不停止经营活动的,依法列入文化市场黑名单,予以信用惩戒”,对当事人进行了处罚。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2018年8月6日,本机关依法向当事人送达了(天麦)文罚告字〔2018〕第2号的《行政处罚事先告知书》,告知上述违法事实、案件证据、情节认定、处罚依据及拟处罚内容,并告知当事人享有陈述、申辩的权利。截止2018年8月9日,当事人未提出陈述、申辩。

四、决定结果

处罚决定:1、警告;2、罚款人民币伍佰元整。当事人应当自收到本决定书之日起十五日内持本决定书到天水麦积农村合作银行商埠路支行缴纳罚款。逾期不缴纳罚款的,依据《行政处罚法》第五十条第(一)项的规定,每日按罚款数额的3%加处罚款。当事人如对本处罚决定不服,可在收到本决定书之日起六十日内向天水市文化和旅游局或天水市麦积区人民政府申请行政复议,也可在收到本决定书之日起六个月内直接向天水市秦州区人民法院提起行政诉讼。行政复议或行政诉讼期间本处罚决定不停止执行。逾期不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不履行本处罚决定,经催告后仍未履行义务的,依据《中华人民共和国行政强制法》第五十四条的规定,本机关可申请人民法院强制执行。

五、以案释法

随着文化数字化网络化的迅猛发展,信息网络上文化信息内容不断丰富,网络文化服务日益扩展,网络成为向社会公众提供文化产品和服务的重要平台,成为文化事业和文化产业发展的新途径,网络文化对人民群众精神文化生活和社会生活的影响日益广泛深刻,已成为主流文化的重要组成部分。但是,网络文化发展中也还存在着不容忽视的问题,监管手段亟待完善,管理水平有待提高。规范网络文化经营秩序,营造既充满活力又健康和谐的网络文化环境,是摆在各级文化行政部门面前的一个重大课题。


常XX未经定点屠宰从事生猪屠宰活动案

行政执法机关:天水市麦积区动物卫生监督所

当事人:常XX

一、基本案情

案件来源为群众举报案。2018年1月19日天水市麦积区动物卫生监督所接到群众举报:马跑泉镇慕滩村常XX未经定点从事生猪屠宰活动。本机关将情况报告《麦积区2017年严厉打击危害肉品质量违法违规“百日行动”领导小组》,经领导小组研究决定,由区畜牧兽医局、区食药监局、麦积区公安分局、区广播局、区综合执法局组成联合执法工作组,于2018年1月23日凌晨6:20,对位于马跑泉镇慕滩村五组新农巷121号常XX屠宰场所进行检查,发现现场有3名屠宰人员正在进行生猪屠宰活动,现场已屠宰生猪6头,待宰活猪26头,有烫毛铁锅1口、刀具2把、挂钩5个、电子秤1把,经查举报情况属实,当事人常XX未经定点从事生猪屠宰活动,经本机关负责人批准后启动行政处罚程序,执法人员当场检查勘验了屠宰现场,并单独向常XX做了询问笔录,制作提取了相关文书证据。经查明:2018年1月23日当事人常XX未经定点屠宰生猪6头共计450公斤。

上述事实有以下证据证明:当事人身份证复印件一份。询问笔录一份、现场勘验笔录一份、证据登记保存清单一份,登记屠宰工具9件、生猪胴体6头(450公斤),异地证据保存至天水市康晟食品有限公司生猪定点屠宰场2号冷库,现场照片3张。

以上证据客观、关联、合法,相互印证、形成了完整的证据体系,能够充分证明当事人在未经定点屠宰的情况下从事生猪屠宰的违法行为。

二、法律适用

当事人常XX未经定点从事生猪屠宰活动事实清楚,证据确凿,其行为违反了《生猪屠宰管理条例》第二条之规定:“国家实行生猪定点屠宰、集中检疫制度。未经定点,任何单位和个人不得从事生猪屠宰活动。”依据《生猪屠宰管理条例》第二十四条的规定:“违反本条例规定,未经定点从事生猪屠宰活动的,由畜牧兽医行政主管部门予以取缔,没收生猪、生猪产品、屠宰工具和设备以及违法所得,并处货值金额3倍以上5倍以下的罚款;货值金额难以确定的,对单位并处10万元以上20万元以下的罚款,对个人并处5000元以上1万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”由于常XX屠宰生猪从元月份开始,无法准确确定屠宰生猪的数量,货值金额难以确定,本机关拟作出了罚款10000元,没收猪肉450公斤、屠宰工具9件的行政处罚决定。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2018年1月23日,天水市麦积区动物卫生监督所制作了《行政处罚事先告知书》(麦动监告〔2018〕2号),2018年1月25日向当事人直接送达了《行政处罚事先告知书》(麦牧医告〔2018〕2号),送达地点麦积区马跑泉镇慕滩村常XX家,告知了处罚决定的事实、理由和依据,以及当事人收到告知书之日起三日内依法享有陈述申辩和申请听证的权利以及当事人依法享有的陈述申辩权、逾期不行使以上权利的后果。当日当事人常XX递交了陈述申辩书,表示已认识到自己的错误,并书面进行保证以后不再进行私屠滥宰活动,希望降低处罚额度。

四、行政处罚决定结果

常XX未经定点从事生猪屠宰的违法行为,事实清楚、证据确凿,违反了《生猪屠宰管理条例》第二条规定:“国家实行生猪定点屠宰、集中检疫制度。未经定点,任何单位和个人不得从事生猪屠宰活动。”本机关于2018年1月23日,组织召开了行政处罚合议会议,经领导集体讨论认为:由于当事人多次未经定点从事生猪屠宰活动,对畜产品质量造成了极大的安全隐患,危害公共安全,社会影响极大,根据《甘肃省规范行政处罚自由裁量规定》第十二条“有下列情形之一的,应当依法从重行政处罚:1、隐匿、销毁证据的;2、妨碍执法人员查处违法行为、暴力抗法等尚未构成犯罪的;3、不听劝阻,继续实施违法行为的;4、涉及人身安全、财产安全、公共安全、社会稳定、环境保护、经济秩序等造成危害后果,违法情节恶劣的;5、胁迫、诱骗他人或者教唆未成年人实施违法行为的;6、在共同实施违法行为中起主要作用的;7、多次实施违法行为,屡教不改的;8、在发生突发公共事件时实施违法行为的;9、对举报人、证人打击报复的;10、其他依法应当给予从重处罚的。”之规定,决定给予从重处罚。依据《生猪屠宰管理条例》第二十四条的规定:“违反本条例规定,未经定点从事生猪屠宰活动的,由畜牧兽医行政主管部门予以取缔,没收生猪、生猪产品、屠宰工具和设备以及违法所得,并处货值金额3倍以上5倍以下的罚款;货值金额难以确定的,对单位并处10万元以上20万元以下的罚款,对个人并处5000元以上1万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”由于常XX屠宰生猪从元月份开始,无法准确确定屠宰生猪的数量,货值金额难以确定,本机关作出了罚款10000元,没收猪肉450公斤、屠宰工具9件的行政处罚决定。当事人必须在收到处罚决定之日起15日内持决定书到天水麦积合行商埠路支行缴纳罚(没)款,逾期不按规定缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%处加罚款;对本处罚决定不服的,可以在收到本处罚决定之日起60日内向天水市动物卫生监督所或麦积区畜牧兽医局申请行政复议,或者六个月内向秦州区人民法院提起行政诉讼,行政复议和行政诉讼期间,本处罚决定不停止执行;逾期不申请复议或提起行政诉讼,也不履行本行政处罚决定的,本机关将依法申请人民法院强制执行。

五、以案释法

(一)证据采信

常XX于2018年元月起未经定点屠宰生猪的事实有以下证据予以证明:证据1:当事人身份证复印件一份。证据2:询问笔录一份、现场勘验笔录一份、证据登记保存清单一份。证据3、屠宰工具9件、生猪胴体6头(450公斤)。证据4、异地证据保存至天水市康晟食品有限公司生猪定点屠宰场2号冷库现场照片3张。

以上证据客观、关联、合法,相互印证、形成了完整的证据体系,能够充分证明当事人在未经定点屠宰的情况下从事生猪屠宰的违法行为。

(二)违法行为认定理由

当事人常XX未经定点从事生猪屠宰活动事实清楚,证据确凿,其行为违反了《生猪屠宰管理条例》第二条之规定:“国家实行生猪定点屠宰、集中检疫制度。未经定点,任何单位和个人不得从事生猪屠宰活动。”

(三)法律适用及行政处罚裁量基准适用理由

《生猪屠宰管理条例》第二十四条的规定:“违反本条例规定,未经定点从事生猪屠宰活动的,由畜牧兽医行政主管部门予以取缔,没收生猪、生猪产品、屠宰工具和设备以及违法所得,并处货值金额3倍以上5倍以下的罚款;货值金额难以确定的,对单位并处10万元以上20万元以下的罚款,对个人并处5000元以上1万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”由于常XX屠宰生猪从元月份开始,无法准确确定屠宰生猪的数量,货值金额难以确定。当事人多次未经定点从事生猪屠宰活动,对畜产品质量造成了极大的安全隐患,危害公共安全,社会影响极大,根据《甘肃省规范行政处罚自由裁量规定》第十二条“有下列情形之一的,应当依法从重行政处罚:1、隐匿、销毁证据的;2、妨碍执法人员查处违法行为、暴力抗法等尚未构成犯罪的;3、不听劝阻,继续实施违法行为的;4、涉及人身安全、财产安全、公共安全、社会稳定、环境保护、经济秩序等造成危害后果,违法情节恶劣的;5、胁迫、诱骗他人或者教唆未成年人实施违法行为的;6、在共同实施违法行为中起主要作用的;7、多次实施违法行为,屡教不改的;8、在发生突发公共事件时实施违法行为的;9对举报人、证人打击报复的;10、其他依法应当给予从重处罚的。”之规定,决定给予从重处罚。本机关拟作出了罚款10000元,没收猪肉450公斤、屠宰工具9件的行政处罚决定。

(四)法制审核情况

2018年1月23日,麦积区畜牧兽医局法制审核组对该案进行了法制审核,经审核认为:天水市麦积区麦积区动物卫生监督所具备执法主体资格,执法人员周XX、石XX具备执法资格,适用法律准确,执行自由裁量适当,事实清楚、证据确凿、定性准确、程序合法、执法文书制作规范。一致同意该处罚决定。


马XX不按规定处理死因不明动物行政处罚案

行政执法机关:天水市麦积区动物卫生监督所

当事人:马XX。

一、基本案情

案件来源为宝天高速公路管理处天水东收费站移送案。2017年5月19日天水市麦积区动物卫生监督所接到宝天高速公路管理处天水东收费站电话,说有一辆车号为甘A58151的红色大货车在宝天高速公路由东向西运输活鸡的过程中,途径仙人崖隧道出口停车区时将死因不明的鸡丢弃在高速公路边上,高速公路管理处工作人员将运鸡的大货车拦截在天宝高速公路天水出口东。接到电话后,麦积区动物卫生监督所组织何XX、石XX、周XX等5名执法人员立即赶到第一现场宝天高速公路天水东出口进行调查取证。执法人员向马XX出示了证件,现场询问了当事人马XX,马XX说2017年5月17日,他从山东省威海市乳山益生养殖场调运4000只鸡准备运往甘肃省临夏州广河县,在途径宝天高速仙人崖隧道出口停车区时(5月19日),将5只死亡的鸡丢弃在高速公路边上。执法人员现场检查运鸡车,车上共装载鸡10层3980只活鸡,动物检疫证明、检测报告等手续齐全,未发现鸡群有异常情况,但从该车上又清理出了15只死因不明的鸡,执法人员监督货主对车辆进行了消毒处理。随后,执法人员监督货主返回距第一现场25公里处的第二现场宝天高速仙人崖隧道出口停车区,发现在仙人崖隧道出口前方200米处的公路护坡下方丢弃有5只死因不明的鸡,经当事人确认该5只鸡是自己丢弃的。执法人员监督货主对5只鸡进行收集,拍照提取证据后,对现场进行消毒处理。同时,对第二现场收集的5只死鸡和第一现场车辆上死亡的15只死鸡共计20只,监督货主进行了无害化处理。执法人员向马XX做了询问笔录,进行了现场勘验、制作提取了相关文书证据。当事人将5只死因不明的鸡随意丢弃在宝天高速公路仙人崖隧道出口公路边上的违法行为事实清楚,证据确凿,经本机关负责人批准后启动行政处罚程序。

二、法律适用

马XX未按病死动物无害化处理规定处理死鸡的行为违法行为,事实清楚、证据确凿,违反了《中华人民共和国动物防疫法》第二十一条第二款“染疫动物及其排泄物、染疫动物产品,病死或死因不明的动物尸体,运载工具中的动物排泄物以及垫料、包装物、容器等污染物,应当按国务院兽医主管部门的规定处理,不得随意处置”之规定。依据《中华人民共和国动物防疫法》第七十五条“不按照国务院兽医主管部门规定处置染疫动物及其排泄物,染疫动物产品,病死或者死因不明的动物尸体,运载工具中的动物排泄物以及垫料、包装物、容器等污染物以及其他经检疫不合格的动物、动物产品的,由动物卫生监督机构责令无害化处理,所需处理费用由违法行为人承担,可以处三千元以下罚款”之规定,由于当事人主动配合,将涉案死因不明的鸡进行了无害化处理,未造成进一步的危害后果,按照《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一项“当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为的危害后果的”之规定,鉴于违法程度一般,根据甘肃省农牧厅农业行政处罚裁量标准决定从轻处罚。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述申辩情况

2017年5月19日,本机关制作了《行政处罚事先告知书》,并于当日向当事人直接送达了《行政处罚事先告知书》(麦动监告〔2017〕8号),告知了拟处罚决定的事实、理由和依据,以及当事人收到告知书之日起三日内依法享有陈述申辩和申请听证的权利。当事人当场递交了陈述申辩书:以自己丢弃死鸡数量少,及时消除危害,未构成严重影响等为由进行了申辩,恳请从轻处罚。同时表示自己放弃听证权,保证以后不再出现类似情况。

四、行政处罚决定结果

马XX未按病死动物无害化处理规定处理死因不明鸡的违法行为,事实清楚、证据确凿,违反了《中华人民共和国动物防疫法》第二十一条第二款之规定,本机关于2017年5月19日,本机关组织召开了行政处罚合议会议,经领导集体讨论认为:由于当事人将涉案死因不明的鸡进行了无害化处理,未造成危害后果,按照《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一项“当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为的危害后果的”之规定,鉴于违法程度一般,根据甘肃省农牧厅农业行政处罚裁量标准决定从轻处罚,根据《中华人民共动物防疫法》第七十五条之规定,作出罚款800元的处罚决定。

当事人必须在收到处罚决定之日起15日内持决定书到天水麦积合行商埠路支行缴纳罚(没)款,逾期不按规定缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%处加罚款;对本处罚决定不服的,可以在收到本处罚决定之日起60日内向天水市动物卫生监督所或麦积区畜牧兽医局申请行政复议,或者六个月内向秦州区人民法院提起行政诉讼。行政复议和行政诉讼期间,本处罚决定不停止执行;逾期不申请复议或提起行政诉讼,也不履行本行政处罚决定的,本机关将依法申请人民法院强制执行。

五、以案释法

(一)证据采信

马XX于2017年5月17日由山东省乳山市益生养殖场贩运活鸡4000只运输至甘肃省临夏州广河县清真交易市场,途径宝天高速仙人崖隧道出口停车区将死鸡丢弃在高速公路边上的事实有以下证据予以证明:

证据一:当事人身份证复印件一份,(马XX)证明了马XX的身份信息;证据二:《现场检查(勘验)笔录》二份,收集现场丢弃死鸡照片1张、车辆消毒照片1张,无害化处理照片1张,无害化处理现场消毒照片1张、装载鸡车辆照片1张,证明2017年5月19日马XX运输的鸡途径宝天高速仙人崖隧道出口停车区将死鸡丢弃在高速公路边上;证据三:询问笔录一份(马XX),证明2017年5月19日货主将5只白色死鸡抛弃在高速公路上的事实;证据四:动物检疫合格证明一份,证号为NO3720125858,由山东省乳山市动物卫生监督所提供,出证日期为2017年5月17日,证明了该车鸡是经过检疫的健康鸡;证据五:检测报告一份,由山东省乳山市畜牧兽医工作站实验室提供,检测报告出具日期为2017年5月14日。

以上证据客观、关联、合法,相互印证、形成了完整的证据链,能够充分证明当事人未按病死动物无害化处理规定处理死因不明的鸡,将死因不明的鸡丢弃在宝天高速仙人崖隧道出口停车区。

(二)违法行为认定理由

马XX随意丢弃死因不明鸡,未按病死动物无害化处理规定处理死鸡的行为违法行为,事实清楚、证据确凿,违反了《中华人民共和国动物防疫法》第二十一条第二款“染疫动物及其排泄物、染疫动物产品,病死或死因不明的动物尸体,运载工具中的动物排泄物以及垫料、包装物、容器等污染物,应当按国务院兽医主管部门的规定处理,不得随意处置”之规定。

(三)法律适用及行政处罚裁量基准适用理由

《中华人民共和国动物防疫法》第七十五条“不按照国务院兽医主管部门规定处置染疫动物及其排泄物,染疫动物产品,病死或者死因不明的动物尸体,运载工具中的动物排泄物以及垫料、包装物、容器等污染物以及其他经检疫不合格的动物、动物产品的,由动物卫生监督机构责令无害化处理,所需处理费用由违法行为人承担,可以处三千元以下罚款”,由于当事人及时将涉案死因不明的鸡进行了无害化处理,未造成进一步的危害后果,按照《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一项“当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为的危害后果的”之规定,鉴于违法程度一般,根据甘肃省农牧厅农业行政处罚裁量标准决定从轻处罚。

(四)法制审核情况

2017年5月19日,麦积区畜牧兽医局法制审核组对该案进行了法制审核,经审核认为:承办单位麦积区动物卫生监督所具备执法主体资格,执法人员周XX、石XX具备执法资格,适用法律准确,执行自由裁量适当,事实清楚、证据确凿、定性准确、程序合法、执法文书制作规范。一致同意该处罚决定。


麦积区桥南XXX食品店行政处罚案

行政执法机关:天水市麦积区食品药品监督管理局

当事人:马XX

一、基本案情

2017年10月16日,李先生到天水市麦积区食品药品监督管理局,称其在麦积区桥南XX食品店购买的复合诺丽果浆,怀疑该保健食品有质量问题,要求对该产品进行调查。执法人员立即对该店进行了现场检查。发现该店经营的从北京益康源生物科技有限公司购进的康源京健胶原蛋白、陕西省富平秦源乳制业公司购进的金羚配方羊奶粉、樟树市宏洁药业有限公司购进的复合诺丽果浆。未建立进销货台账记录,执法人员现场下达了《责令改正通知书》。在调查期间该店提供了陕西省富平秦源乳制业公司生产的金羚配方羊奶粉的检验报告以及进货票据。向江西省樟树市市场和质量监督管理局发了关于协助调查樟树市宏洁药业有限公司生产复合诺丽果浆的协查函,经樟树市市场和质量监督管理局调查樟树市宏洁药业有限公司生产的复合诺丽果浆产品为合格产品,标签存在瑕疵,樟树市市场和质量监督管理局已向樟树市宏洁药业有限公司下达了《责令改正通知书》。对标签不合格的复合诺丽果浆执法人员责成该店负责人退回厂家处理。该店于2017年9月12日从北京益康源生物科技有限公司购进批号为:17050001的“康源京健”牌胶原蛋白10盒,不能提供该保健食品的《检验报告》或《检验报告》复印件。截止检查之日,已销售9盒,购进价每盒80.0元,销售价每盒130.00元,货值共计8000元,获销售收入1170.00元。根据以上情况,该店存在不能提供《检验报告》或者《检验报告》复印件销售保健食品的行为。于2017年11月21调查终结并立案。

二、法律适用

麦积区桥南XXX食品店不能提供《检验报告》或者《检验报告》复印件销售保健食品的行为,违反了《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第五条第一款:“销售者必须建立并执行进货检查验收制度,审验供货商的经营资格,验明产品合格证明和产品标识,并建立产品进台账,如实记录产品名称、规格、数量供货商及其联系方式、进货时间等内容。从事产品批发业务的销售企业应当建立产品销售台账,如实记录批发的产品品种、规格、数量流向等内容。在产品集中交易场所销售自制产品的生产企业应当比从事产品批发业务的销售企业的规定,履行建立产品销售台账的义务。进货台账和销售台账保存期限不得少于2年。销售者应当向供货商按照产品生产批次索要符合法定条件的检验机构出具的检验报告或者由供货商签字或者盖章的检验报告复印件;不能提供检验报告或者检验报告复印件的产品,不得销售。”之规定。依据《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第五条第二款:“违反前款规定的,由工商、药品监督管理部门依据各自职责责令停止销售;不能提供检验报告或者检验报告复印件销售产品的,没收违法所得和违法销售的产品,并处货值金额3倍的罚款造成严重后果的,由原发证部门吊销许可证照。”之规定,决定给予麦积区桥南XXX食品店行政处罚。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2017年12月8日,天水市麦积区食品药品监督管理局向当事人送达了(天麦)食药监〔2017〕01号《行政处罚事先告知书》,当事人接到《行政处罚事先告知书》后,至规定时限未提出陈述、申辩。

四、行政处罚决定结果

行政处罚决定内容:1、没收批号为:17050001的“康源京健”牌胶原蛋白1盒;2、没收违法所得1170.00元人民币;3、并处货值金额800.00元3倍的罚款2400.00元人民币,以上2、3二项共计3570.00元人民币。

在接到本处罚决定书之日起15日内到天水麦积农村合作银行商埠路支行;账号:102110402011003814缴纳罚没款。逾期不缴纳罚没款的,根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项的规定,每日按罚款数额的3%加处罚款,并将依法申请人民法院强制执行。如不服本处罚决定,可在接到本处罚决定书之日起60日内向天水市食品药品监督管理局或者天水市麦积区人民政府申请行政复议,也可以于6个月内依法向天水市秦州区人民法院提起行政诉讼。

五、以案释法

这是一起投诉举报案件,执法人员在接到举报之后立即对该店进行了现场检查,发现购进的康源京健胶原蛋白、金羚配方羊奶粉、复合诺丽果浆,未建立进货台账。在调查期间该店提供了金羚配方羊奶粉的检验报告以及进货票据,向江西樟树市场和质量监督局发了协助调查函,复合诺丽果浆结果为标签不合格,康源京健胶原蛋白不能提供检验报告及复印件。本案中当事人对保健食品法律法规不了解,执法监督机关对保健食品的相关法律法规宣传不到位,因此必须加强对保健食品经营者的法律法规的宣传,提高经营者的法律意识,规范自己的经营行为,杜绝此类事件的发生。


麦积区XX家园蔬菜水果超市行政处罚案

行政执法机关:天水市麦积区食品药品监督管理局

当事人:张XX

一、基本案情

根据中商食品质量检验检测有限公司(兰州)编号为No:SZBG16620000022764的检验报告书,天水市麦积区XX家园蔬菜水果超市2016年04月06日销售的鳞茎类蔬菜(韭菜)经抽样检验,所检毒死蜱项目不符GB2736-2014《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》标准要求(毒死蜱检验指标≤0.1,检验结果为0.2;氯氰菊酯和高效氯氰菊酯≤0.05,检验结果为0.97),检验结论为不合格,2016年5月4日天水市麦积区食品药品监督管理局执法人员依法送达了该检验报告书,该店负责人对N:SZBG16620000022764号检验报告书没有异议。现场对天水市麦积区XX家园蔬菜水果超市上述不合格食品销售情况进行了检查及调查。经调查,该超市于2016年4月6日从马跑泉蔬菜批发市场的地摊上由农户处进批号为:20160406的韭菜2.5公斤,进货价每公斤3.0元,货值7.5元,止检查之日,抽检用了1.5公斤,已销售0.75公斤,销售价每公斤3.6元获得销售收入2.7元。剩余0.75公斤已自行销毁。根据以上情况,该超市存在销售含有农药化学物质残留不符合农产品质量安全标准农产品的行为。

二、法律适用

天水市麦积区XX家园蔬菜水果超市销售含有农药化学物质残留不符合农产品质量安全标准的农产品行为,违反了《中华人民共和国农产品质量安全法》第三十三条第一款第项:“有下列情形之一的农产品,不得销售)农药、兽药等化学物质残留或者含有的重金属等有毒有害物质不符合农产品质量安全标准的”的规定。依据《中华人民共和国农产品质量安全法》第五十条第一款:“农产品生产企业、农民专业合作经济组织销售的农产品有本法第三十三条第一项至第三项或者第五项所列情形之一的,责令停止销售,追回已经销售的农产品,对违法销售的农产品进行无害化处理或者予以监督销毁;没收违法所得,并处二千元以上二万元以下罚款。”第二款:“农产品销售企业销售的农产品有前款所列情形的,依照前款规定处理、处罚”的规定,对天水市麦积区XX家园蔬菜水果超市进行了处罚。

三、行政处罚告知、听证及当事人陈述、申辩情况

2016年7月18日,天水市麦积区食品药品监督管理局向当事人送达了(天麦)食药监食罚〔2016〕05号《行政处罚事先告知书》,当事人接到《行政处罚事先告知书》后,至规定时限未提出陈述、申辩。

四、行政处罚决定结果

决定给予天水市麦积区XX家园蔬菜水果超市以下行政处罚:1、没收非法所得2.7元整;2、罚款人民币3500.00元整。两项共计3502.7元整。

请在接到本处罚决定书之日起15日内到天水麦积农村合作银行商埠路支行;账号:102110402011003814缴纳罚没款。逾期不缴纳罚没款的,根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项的规定,每日按罚款数额的3%加处罚款,并将依法申请人民法院强制执行。如不服本处罚决定,可在接到本处罚决定书之日起60日内向天水市食品药品监督管理局或者天水市麦积区人民政府申请行政复议,也可以于6个月内依法向天水市秦州区人民法院提起行政诉讼。

五、以案释法

该案是天水市麦积区食品药品监督管理局第一例运用《中华人民共和国农产品质量安全法》所做的行政处罚案件。依据农业部、食品药品监管总局关于加强食用农产品质量安全监督管理工作的意见》(2014年10月31日农质发〔2014〕14号)中“《农产品质量安全法》规定的食用农产品进入批发、零售市场或生产加工企业后的质量安全监管职责由食品药品监管部门依法履行”“农业、食品药品监管部门要严格执行《食品安全法》、《农产品质量安全法》等相关法律法规和各级政府及编制委员会确定的部门监管职责分工,认真履行法定的监管职责”等规定,对流通环节销售不符合农产品质量安全标准的农产品行为进行了行政处罚,在运用《中华人民共和国食品安全法》相关规定处罚起点高、案件执行难的情况下,对类似涉案物品少、货值金额小的农产品案件具有借鉴意义。

由于“违法所得”是否包括成本,法律规范尚无明确统一,给案件办理人员造成了困惑。